司法考试

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2018-01-11 15:55  来源:法律教育网纠错 | 打印 | 收藏 | | |
【问题1】财产保全与行为保全的区别。 【回复】财产保全和行为保全的主要区别: (1)设立的目的不同。财产保全的目的是使将来判决得以顺利执行。而行为保全的目的不仅包括使将来判决顺利执行,而且还包括防止不法行为继续进行、防止损失扩大或者造成不可挽回的损失。其中,后者还是行为保全的最主要的目的。 (2)保全的对象不同。财产保全的对象是被申请人可供执行的财产。行为保全的对象则是被申请人的行为,包括作为和不作为。 (3)是否需要被申请人答辩不同。在财产保全中,为了防止“打草惊蛇”,需在保全裁定送达被申请人之前采取保全措施。在行为保全中,因为保全的对象是被申请人的行为,所以,在采取保全措施之前,一般需要双方进行听证。 (4)保全的措施不同。财产保全一般采取查封、扣押、冻结等方法,而行为保全的措施则为停止侵害、排除妨碍、限制活动等。 (5)后果不同。财产保全后,诉讼一般仍将继续进行。而行为保全措施的采取,往往导致当事人或者利害关系人之间和解,已无必要再起诉或者继续诉讼,因此,可以说,法院关于行为保全的裁定往往预示着案件的最终结局。 【问题2】复议前置的类型包括哪几方面? 【回复】复议前置的类型一般包括以下几点: (1)《行政复议法》第30条第1款,公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的,应当先申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院提起行政诉讼。 (2)《反垄断法》第53条第1款规定,对反垄断执法机构依据本法第二十八条、第二十九条作出的决定不服的,可以先依法申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法提起行政诉讼。 (3)税务复议前置情形,《税务行政复议规则》规定,征税行为适用税务复议前置,具体事项包括:确认纳税主体、征税对象、征税范围、减税、免税、退税、抵扣税款、适用税率、计税依据、纳税环节、纳税期限、纳税地点和税款征收方式等具体行政行为,征收税款、加收滞纳金,扣缴义务人、受税务机关委托的单位和个人作出的代扣代缴、代收代缴、代征行为等。 【问题3】拾得遗失物的处理。 【回复】拾得遗失物应物归原主,物品的所有权人应向拾得人支付对标的物必要的保管费用。如果失主发布悬赏广告,表示支付报酬的,必须按照悬赏广告的允诺支付报酬。如果不能找到失主,拾得人应将物品上交给国家机关,国家机关应进行为期6个月的公告,公告期满无人认领的,收归国家所有。如果在物品收归国有后再通过竞买等方式购得的,能够取得所有权,但是这不是善意取得。如果拾得人拾得遗失物不交还给失主,也不上交国家机关,则构成侵权,所有人请求返还的,必须返还,而且不能要求所有人支付必要费用;如果所有人发布过悬赏广告,拾得人也不能要求所有人按照广告的承诺支付报酬。 【问题4】大陆架是从领海基线开始起算200海里吗? 【回复】是从领海基线计算的。 沿海国的大陆架包括陆地领土的全部自然延伸,其范围扩展到大陆边缘的海底区域,如果从测算领海宽度的基线(领海基线)起,自然的大陆架宽度不足200海里,通常可 扩展到200海里,或扩展至2500米水深处(二者取小);如果自然的大陆架宽度超过200海里而不足350海里,则自然的大陆架与法律上的大陆架重合;自然的大陆架超过350海里,则法律的大陆架最多扩展到350海里。大陆架上的自然资源主权,归属沿海国所有,但在相邻和相对沿海国间,存有具体划界问题。 【问题5】什么是最佳证据规则? 【回复】最佳证据规则,又称原始证据规则,是指以文字、符号、图形等方式记载的内容来证明案情时,原件才是最佳证据。 最佳证据规则的着眼点是书证的真实性、可靠性。因为抄件或复制件在抄写或复制的过程中很可能遗漏了重要内容或是故意弄虚作假,因而抄件或复制件存在虚假的可能性较高。 我国《刑事诉讼法》未明确规定最佳证据规则,《刑诉解释》第71条第1、2款与《死刑案件证据规定》第8条作了类似规定,这些规定体现了最佳证据规则的精神。
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